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破产企业重整模式的再思考----以温州中城建设集团有限www.95998888.com为例
发表日期:2017年4月21日  人气:350  95998888九五至尊录入:admin

    温州中城建设集团有限www.95998888.com,现更名为温州城建设集团有限www.95998888.com,于1988325日成立,现注册资本30680万人民币,旗下遍布全国的分www.95998888.com有20余家,对外投资的全资子www.95998888.com及其他www.95998888.com亦有20余家,享有房屋建筑工程施工总承包(特级)及其他一系列的企业建筑资质,其中一个特级资质怕是全国都寥寥无几,就是这样的一个商业帝国,在经历了将近15年的辉煌之后,于20145月,向人民法院提出了破产重整申请,震惊了整个房地产领域。它的没落,给本来即将走向低迷的房地产行业,平添了一丝寒意。

温州中城建设集团有限www.95998888.com的没落,除了给房地产行业本身带来的一些思考之外,恐怕更为急恐的则是债权人了。当时的温州中城建设集团有限www.95998888.com经初步核算确认的债权额达到了17个亿。对于这样一个重资产型的企业,除了已建成的商品,就是在建工程能能够在未来变现之外,曾经让它骄傲的房屋建筑工程总承包(特级)资质,在破产面前,变得一文不值。

资质在现行制度的框架下,是企业的一个人格性属性,无法单独剥离出来,但资质是在某一领域内享有的“特权”式存在,正因为特权式的存在,使其具备一定的稀缺性,赋予其价值也就是理所当然。现行的价值评价体系中,仅就资质而言,只能评价为无形资产,无法作为实有资产予以变现。所以,在现行的破产制度下,就重整方式,对于当时的温州中城建设集团有三种方式可供选择:

第一种,存续性重整

所谓存续性重整,即通过债务减免,延期清偿以及债转股等方式减轻企业债务负担,并赋予其新的的法人治理结构,以期其经营管理的改善,最终达到企业重建再生的目的。这种方式的特点在于原企业的法人资格在法律上是持续存在的,其股东内部结构发生了全新的变化。但天然具有无法剥离不良资产,企业或有债务无法切断,随时都可能再次陷入二次破产的境地,从根本上,无法将企业负担予以根除,在这种环境下出生的重整企业,天生就是一个畸形成长。

第二种,出售式重整

所谓出售式重整,即将债务人最具有活力的营业事业全部或者主要部分以出售的方式让与他人,使该事业在新的企业中得以继续经营存续下去,继之以取得之对价用以清偿债权人。这种方式的特点在于将重整的主要焦点放在拯救企业的事业而非企业本身。以美国为例,有大量成功案例均采用的此种方式,在案例运用过程中,衍生发展为常见的两种方式:即正向剥离出售式重整与反向出售式重整。

第三种,清算式重整

所谓清算式重整,即债务人进入至重整程序后,直接订立清算计划,在清算计划执行完毕后,将债务人予以注销的方式。这种方式,其实是在套用重整形式,实质就是破产清算。并无任何新意。

在一个严重资不抵债的企业面前,其特殊资质与主题资格融为一体的情况下,要想充分挤压出这个企业的市场价值,在现行体制下,还是有相当的难度。一个债务缠身的,但享有全国特级建筑资质的企业,相对于温州中城建设集团有限www.95998888.com而言,想要接手该www.95998888.com的重组方,仅仅为一个资质而去接手该企业的所有债务,是一个较为艰难的抉择,或许会因为不可控的法律风险,导致最终重整方案宣告失败。浙江温州瓯海人民法院受理后,各方创造性的提出了分离式重整方案,即将债务人的全部债权、债务及其资产整体平移至新设立的全资子www.95998888.com中,将原企业的100%股权以拍卖方式予以出售。为了防止重整计划的失败,其在操作过程中,在重整计划中明确写明:“在清理资产与负债过程中,对于债权人未依照破产法规定申报债权的,在重整计划执行期间不得行使权力,在重整计划执行完毕之后,可以按照重整计划规定的同类债权的清偿条件向子www.95998888.com行使权利,不得以任何理由通过任何方式、途径向新中城www.95998888.com主张权利。”

温州中城建设集团有限www.95998888.com以这种方式进行的重整,在上述分类中,无法按照其本身的特点予以分类,但最类似于出售式重整,这种方式最大的优势在于保留了温州中城建设集团有限www.95998888.com的壳资源且以这种方式,将该www.95998888.com的无形资产予以变现,又将该www.95998888.com未来可能陷入第二次重整的后路堵死,形式上又似乎对于债权人的利益没有任何损害。

这种分离式重整的方式,在目前的法律制度框架下,尚不明确,其合法性有待商榷。我国破产法第92条第一款规定:“经人民法院批准的重整计划,对债务人和全体债权人均有约束力”,第二款规定:“债权人未依照本法规定申报债权的,在重整计划执行期间不得行使权利;在重整计划执行完毕后,可以按照重整计划规定的同类债权的清偿条件行使权利。”对于存续性重整而言,第二款的规定无疑是一个“法律漏洞”,其漏洞在于一个本来很有转机的企业在一个无限循环下去的债务逻辑中,将永远走不出债务困境,在此种情况下,重整对于这样的一个企业而言,并没有任何意义。在一个比破产清算与和解程序中更能获得优益的方法中,如果非要强调或有债务的公平性,那么可能将会面对更大的不公平,因此,在此时选择这种分离式重整方案,应当是最优解。

www.95998888.com法第一百七十七条规定:“www.95998888.com分立前的债务由分立后的www.95998888.com承担连带责任。但是,www.95998888.com在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议,另有约定除外。”温州中城建设集团有限www.95998888.com重整计划是不是可以理解为一种书面协议,存在争议。但在形式上,重整计划尚不具有这种特征,因为重整计划的表意人是抽象的,而并非具体的,这里的书面协议应当理解为一种具体的书面协议,对于抽象的表意人而言,并非合同法意义上的意思表示。

因此,针对于具有特殊资质的壳www.95998888.com,通过几种方案的对比,从最终结果中,取得最优解,恐怕是较为合适的。因此,对于温州中城建设集团有限www.95998888.com的的成功,在这种特殊情况下,符合立法精神,值得借鉴。

 

 

 

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